华敏律师关于上市公司收购的法律实务

1、全面了解、审查阶段

①了解委托方购并动机：经营战略构建、竞争需要、资源整合、谋求更大利润。

②摸清委托方实施准备条件：市场占有率、行业地位、自身优势、资金实力。

③针对委托方、目标公司主体资格的性质和特点，整理相关资料备查：主要是参与主体的细化，涉及所有权属性、独资、控股、参股、关联公司中所占权益比重。

④收集参与各方企业与自然人的相关资料。具体包括：涉及企业章程、批准文件、产权关系的材料；属于特有的商标、专利、专有技术、商誉、土地使用权的证明书和相关材料；近三年的财务资料(资产负债表、损益表、现金流量表)，并附有关资产、负债现状的文字说明和发生根据；重大合同(对外担保、抵押、信贷)事项的履约情况(文本、文字说明)；关联交易情况与说明，具体依据财政部《企业会计准则——关联方关系及其交易的披露》的有关规定为标准；重大诉讼案件(立案、审理、判决、执行)实施与未实施的说明；收购方独立董事对购并行为的意见(特别是在MBO收购案中)；对自然人的了解按《准则》要求进行。

⑤了解委托方收购后的后续计划(是否在章程修订、人员配备任免、业务范围、重大债权、债务处置方面有安排)。

⑥按要求了解相关当事人在近6个月内买卖挂牌交易股票状况。

⑦地方政府的支持态度。鉴于国内产权交易纯市场化程度不高，现存的股权结构国有股仍占主导地位等因素，当地政府对购并行为的态度(扶持、限制)，以及是否符合地方发展战略布局(结构调整、产业升级)等问题都是至关重要的。像沪、深两地政府对当地上市公司的扶持政策(信贷、税收)，力度(资产置换的规模、程度)都对购并企业起到了锦上添花的作用。年初，山东省政府将新华制药、山东铝业等20家国有股占较大比重的上市公司作重点向外商推介，将资产整体“打包”，采取“靓女先嫁”策略。这些对提高购并成功率、降低收购成本都是不可或缺的关键因素。

2、参与收购方案的分析、设计、谈判

①对各方所提资料的基本状况进行核实、确认。必要时与会计师、评估师一同配合完成。

②对目标公司是否具有行业成长性(优良、一般、竞争关联度高)，负债(高、低)，盈利能力与发展演化(强、弱，是否具备发展、转化能力等)进行分析，甄别后划定类型。一般情况下，目标公司由委托方选定，但执业律师也可依行业属性、周期特点、法律环境等，对目标公司提出自己的价值评判，供委托方参考。

③协助委托方就资金筹措计划(借贷，有无资产与债务置换、重组方案，支付手段、方式等)进行评估。

④对委托方与相关当事人就收购手段、方式及《准则》所涉披露内容与范围进行法律解释。

⑤帮助委托方就方案实施后可能对收购方与目标公司造成的影响与后果及时采取相应措施。

⑥尽管《公司法》、《证券法》等对购并有原则性规定，但对涉及具体的，诸如程序、资产处置、人员安置、目标公司购并后社会公众股东的利益维护等等问题，缺乏答案和统一标准。对此，在谈判、方案设计时应将难点、焦点做好记录，参照已发生的案例提供备选方案。

3、起草相关协议、合同，出具法律意见书，履行各项报批手续

①着手此类法律专项事务总原则是：形式合规、条理清晰、与法有据、简明扼要。

②根据委托方要求，结合实际状况起草相关协议、合同文本。

③协助委托方确定信息披露的范围，就所涉内容逐项填报并审核。法律意见书主要是对交易主体资格，资金来源的合法性(含现金、有价证券)，董事会关于购并的决议、签订协议、合同，以及整个交易行为(关联交易应作说明事项)的有效性，重大债权、债务关系、重大诉讼事项对交易的影响，对是否具有法定要约豁免条件，予以确认。

④对有特殊要求的客户，可结合实际情况，提供资产界定、物业、产权状况见证等业务，作为服务的延展。

⑤处理报批过程中的增补修订文本。