某建设工程案办案纪要

 ------一起建设工程承包合同纠纷

一、庭审代理部分

       关于原告李先生诉被告某焦化有限公司、被告刘某建设工程合同纠纷一案，四川华敏律师事务所接受原告的委托，指派我作为本案原告诉讼代理人参加了该案的庭审活动。现根据庭审中双方举证质证的情况，并针对本案争议的焦点问题发表如下代理意见：

1、被告违约系不争事实

       原告和被告于2011年8月2日签订《建筑工程内部承包合同》（以下简称：“施工合同”），原告依约履行施工合同第六条内容向被告支付二十万元履约保证金，随后原告组织、筹备各项施工前准备工作，截止2011年8月22日的开工期限届满前，原告多次催促被告提供施工蓝图等技术资料，以及要求被告提供开工通知书、施工许可证、立项报告以及相关报批文件等材料和手续，被告均不能提供，只称某某项目由其完成等等无关事由，被告不但不履行合同项下义务，以各种借口推脱，拒不提供或出具原告所需各项施工前材料，甚至对原告避而不见，无视原告合理诉求，导致未能按照施工合同约定的开工日期按时开工，其原因和责任均在被告方，同时，被告并无任何补救措施，无任何正当理由任由工期无限拖延，被告明显存在严重过错，直接对原告构成根本违约，显然是不争的事实。

2、被告刘某以个人名义出具承诺书应当承担连带赔偿责任

       被告某焦化有限公司法定代表人刘某，即本案另一被告在原告多次要求履行合同情况下， 2011年12月24日通过和原告友好协商，以其本人名义向原告出具了《承诺书》，承诺施工合同继续履行，并且在2011年12月30日前先行退还原告所交20万保证金，否则双倍支付合同违约金16万，即32万元，应当视为被告刘某和被告公司共同对原告承担连带赔偿责任，同时，根据我国公司法第二十条也作了明确规定：公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。

3、被告公司及其法人不讲诚实信用原则

       合同法第六条明确规定，合同当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则，第八条规定，依法成立的合同受法律保护，对当事人具有法律约束力。民法通则也有类似规定。依法成立的合同也是商品社会赖以正常运转的基石，否则社会秩序得不到任何保障。如前所述，被告对原告擅自违约，根本不履行任何合同项下义务，当原告催促其履行时反而说原告不够意思，不顾原告合法权益，丧失基本的诚实信用原则。

       综上所述，原告在多次催促被告依法履行施工合同和承诺书义务，以及要求其提供立项报告、施工许可证等材料却得不到被告任何响应，无奈之下现恳请法院查明案件事实，予以公正审理并作出符合社会公平正义的判决，以维护法律的尊严，并保障合同交易安全，保护原告合法权益。以上法律意见请合议庭酌情采纳，我们请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。

二、强制执行部分

       申请人诉至某法院追究二被申请人违约责任，经贵院2012年9月11日开庭缺席审理确认上述事实和证据，后于同年10月24日复庭，促成三方达成（2012）某民初字第206X号民事调解书内容：解除原告和被告某焦化有限公司《建筑工程内部承包合同》；二被告连带返还原告履约保证金14万元，定于2012年10月30日前付清；14万的资金占有利息及损失4万元，定于同年11月30日前付清，逾期未付的，则共计应支付20万元；本案受理费9230元由二被告承担，在履行义务时一并支付。

       申请人、二被申请人分别已于2012年10月24日、10月26日左右到贵院签收调解书，调解书生效后二被申请人至今未履行法定204615元人民币支付义务，同时，依照《中华人民共和国民事诉讼法》之规定，二被申请人应加倍支付迟延履行期间的债务利息。

三、本案在执行阶段，原告获悉被告刘某已被刑拘，经我们初步核实刘某因涉嫌合同诈骗罪，已被县公安局经侦刑事拘留，面对如此变数，代理人一方面努力查找被告方的财产，如夫妻共同财产、公司其他股东资产状况等，另一方面积极和执行法官沟通，目前执行程序未中止。

四、本案简析部分：

       本人在接触和代理一些建设工程方面的案件中，面对被代理人和其他人，无建筑主体资质却常态化、大量的签订建设施工或劳务分包等合同的现象确实很普遍，由于当事人法律意识淡薄，尽管在签约过程中，让债务人提供保证、抵押等担保方式来避免损失（当然，抵押的情况较特殊），但仍无法妥善有效维权，诉至法院，法院一般以无效合同处理，丧失的不仅仅是本案中法院支持的资金占用利息及少量损失赔偿，更多的是约定违约金、保证责任等，在另一起经过管辖权异议，2013年1月4日已在法院立案的建设劳务分包合同纠纷中，也存在类似问题，经过结合当事人提供的材料，进行较深入分析，为最大限度维护当事人合法权益，也只能从项目经理委任函等成立劳动关系，进而所签劳务分包合同属于内部承包协议等角度，去争取合同违约金、追究其他担保人责任、其他公司股东补充赔偿责任等，殊属不易。